上海市第二中级人民法院
刑事裁定书
(2009)沪二中刑终字第382号
原公诉机关上海市虹口区人民检察院。
上诉人(原审被告人)杨某。
上诉人(原审被告人)胡某某。
夏昕、王海星，上海四维乐马律师。
原审被告人赵某某。
原审被告人李某某。
上海市虹口区人民法院审理上海市虹口区人民检察院指控原审被告人杨某、胡某某、赵某某、李某某犯、原审被告人杨某犯一案，于2009年5月21日作出(2009)虹刑初字第342号刑事判决。原审被告人杨某、胡某某不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，并听取辩护人意见后决定不开庭审理。现已审理终结。
上海市虹口区人民法院判决认定：
1、被告人杨某、胡某某、赵某某、李某某伙同叶某某、王某、李某某等人(均另处)，于2008年12月23日晚上11时许，在本市塘沽路某号网吧内，见被害人于某玩游戏机赢钱，即由叶某某向被害人要钱，遭被害人多次拒绝后，在网吧门口将被害人强行带至附近一弄堂内，由被告人杨某、胡某某等人对被害人实施殴打，被告人赵某某、李某某在旁望风。经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，被鉴定人于闯遭外力作用，致右眼眶内侧壁骨折等，参照《人体轻伤鉴定标准(试行)》第九条(二)之规定，构成轻伤。
2、被告人杨某伙同麻某某、关某某(已判刑)，于2008年5月26日晚上6时许，经事先预谋，至本市宝山路、横浜路处的一菜场，由被告人杨某与关某某望风，麻某某趁吕某某不备之机，采用持剪刀剪断项链的方法，从吕某某带着的外甥女陈某颈部窃得价值人民币1,990元的金项链1根。后关某某在逃跑途中被抓获，被告人杨某与麻某某逃逸。
为证实上述事实，判决列举了经过庭审质证的被害人于某、吕某某的陈述笔录，证人宋某某、吕某某的证言，同案关系人关某某、麻某某的供述笔录、辨认笔录，相关，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的，上海市虹口区物价局出具的物品财产价格鉴定结论书等证据。
依据上述事实和证据，原审判决认为被告人杨某、胡某某、赵某某、李某某结伙，破坏社会秩序，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪；被告人杨某以非法占有为目的，扒窃他人财产，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人杨某犯数罪，应予并罚。在寻衅滋事中，被告人杨某、胡某某起主要作用，系主犯，被告人赵某某、李某某起次要作用，系从犯，对从犯应从轻处罚；在盗窃共同犯罪中，被告人杨某起次要作用，系从犯，对杨应从轻处罚。被告人杨某在刑满释放后五年内再犯罪，系累犯，应从重处罚。案发后，被告人赵某某、胡某某有协助公安人员抓获同案犯的立功表现，可从轻处罚。综上，依照第二百九十三条第(一)项、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条第一款、第六十九条及第六十四条之规定，对被告人杨某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年六个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元。对被告人胡某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。对被告人赵某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。对被告人李某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。赃物折价款予以追缴发还被害人。
原审被告人杨某上诉提出原判对其犯寻衅滋事罪的量刑过重。
原审被告人胡某某上诉辩解在寻衅滋事犯罪中其不是主犯，原判量刑过重。辩护人亦提出胡某某不是寻衅滋事的主犯，应当以从犯认定，结合胡系初犯、到案后能认罪悔罪，且有立功表现，请求二审法院对其从轻处罚。
本院经审理的事实和证据与原判决相同。
本院认为，上诉人杨某、胡某某结伙原审被告人赵某某、李某某，破坏社会秩序，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪；上诉杨某以非法占有为目的，扒窃他人财产，数额较大，其行为构成盗窃罪，并应。原审法院根据各名上诉人及原审被告人犯罪的事实、性质及对社会的危害程度并结合各自在犯罪中所起的地位作用等情节，依法所作判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，合法，应予维持。上诉人胡某某及其辩护人提出胡在寻衅滋事犯罪中系从犯的辩解及辩护意见与证人及同案犯的证词所证明的事实不符，不予采纳。对两名上诉人提出原判量刑过重的意见亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原牛
本裁定为终审裁定。
审判长孙成刚
审判员孙国祥
代理审判员郁亮
二○○九年七月十四日
书记员刘慰庭
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十九条第(一)项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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